诉讼策略的维度

　　欧亿体育官网人们常把诉讼比喻为一场战争，而战争是要讲兵法的，诉讼中的兵法就是诉讼策略。那诉讼策略有哪些维度呢？本文就来简单聊聊。刑事诉讼与行政诉讼涉及与国家公权力的博弈，有其特殊性，本文所涉仅是民商事诉讼的相关内容。

　　两军交战，大都讲究个师出有名，无论是兴复汉室，还是清君之侧，道义的制高点还是要占据的，尤其是对于战争的发起方来说。

　　诉讼中，原告是战争的发起方，更需要释明自己的正当性，而正当性来源于对法律关系的构建。

　　同样的事实，以不同的标准去解读，就会产生不同的法律关系，典型的如违约与侵权竞合的情形，可以是合同甲方乙方之间的合同之债，也可以是侵权人与被侵权人之间的侵权之债。原告可以选择对自己有利的法律关系。

　　而被告作为防守方，除了按原告主张的法律关系进行答辩外，也可重塑原告的法律关系，以对己有利的方式来讲述故事。比如原告提起的是特许经营合同纠纷，被告可以主张合同性质实质上是买卖合同，案件应为买卖合同纠纷。

　　在复杂的商事争端中，各方可能互为攻守，分别提起不同的诉讼，形成连环案。比如公司控制权争夺的案件中，可能会涉及股东知情权诉讼、公司决议效力诉讼、高管损害公司利益诉讼、股东资格确认诉讼、公司证照/公章返还诉讼等。各诉讼之间彼此嵌套，形成连环案，这实际上是将事实从不同的维度去解构，形成若干个法律关系，各方均从中寻求对己有利的突破口。

　　法律关系其实不仅仅是出师之名的问题，还涉及原告确定、被告确定、诉讼请求确定等问题，可以说，法律关系问题是诉讼案件的重中之重。

　　晋文公退避三舍，孙膑增兵减灶，实际上都是在选择对己有利的战场。诉讼中的战场，主要涉及管辖问题。

　　法律的规定并没有那么的具体，大多数案件中，裁判者还是具有相当程度的自由裁量权的。比如双方互有违约的纠纷中，裁判者对双方违约责任的划分，若标的额为1亿元，那5%的倾斜就会涉及500万的利益。

　　民商事诉讼的管辖主要包括两个层面，一是仲裁与法院的主管问题，二是法院之间的级别与地域管辖问题。

　　仲裁与法院之间，可能会因为仲裁条款的效力而产生争议。一般来说，仲裁更注重意思自治，法院则更关注交易的价值评判。不同的价值取向可能会使案件产生截然不同的结果。比如公司承担回购责任的对赌问题，最初法院认为无效，仲裁则认为有效。因此，在仲裁条款效力存在可争议性时，争议双方可以根据仲裁机构与法院裁判的特点，争取对己有利的管辖。

　　法院之间的管辖主要是地域管辖和级别管辖问题。因为某些不可避免的原因，地方保护主义在某些地方还是客观存在的，甚至外力干预司法也是客观存在的，不论是刻意寻求还是尽力避免，地域管辖都值得争议双方慎重考虑。

　　基于同样的原因，级别管辖也应该被重点考虑。我国法院级别设置的假设前提是：级别越高，法院审判水平越高，司法公正程度也越高。

　　当年官渡之战陷入胶着，曹操有退兵之意，写信问贾诩意见，贾诩回信道：“公明胜绍，勇胜绍，用人胜绍，决机胜绍……”决机，也是主将的基本素养，尤其是在战机稍纵即逝的战场。

　　诉讼也一样，选对时机，事半功倍，甚至可以化不可能为可能。举个不恰当的例子，公司IPO过会批文有效期是6个月，超6月的，需要重新核准，在这期间公司不能有重大的诉讼纠纷；于是就有人专门在这期间提起诉讼，尤其是针对公司关键知识产权的诉讼，公司为了上市，往往会选择尽快了结案件。

　　时间本身也是资源，很多时侯，让案件久拖不决本身就可以实现一方的商业目的。等到对方耗不起了，便可能会倾向于调解；也有可能客观形势发生了变化，双方又可以合作共赢。因此，在诉讼中对节奏的把握也相当重要。

　　一般来说，进攻方想快有比较多的制约因素，而防守方想慢，则有很多的手段，包括但不限于管辖权异议、申请鉴定、假意调解、提起其他诉讼中止本案等。

　　我遇到过一个案件，对方提管辖权异议，败诉后上诉，在上诉期的最后一天向法院寄送管辖权异议上诉状，但只寄了一份，法院还得通知对方再寄两份。如此以来，既没有耽误上诉期，又可以再拖延几天。当然这种方法是不可取的，在此举例只是说明诉讼中是有许多细节的。

　　诉讼中除了法庭正面交锋的前线外，还会存在敌后战场。敌后战场诉讼内外均有。诉讼内的主要是指保全，诉讼外的主要是指刑事追责或行政追责。

　　保全是指查封、扣押、冻结对方的银行账户、房产、船舶等，使被保全之物处于一个不可流动交易的状态，以供后期执行。一方若被保全，很可能会影响其生产经营、投融资，其很可能会为了避免更大损失或追求更大利益而在正面战场上做出让步。

　　民商事诉讼中，可能也会存在些民刑交叉、民行交叉的事实，一方可能会通过刑事举报、行政举报的方式，使有关机关对另一方或另一方的关键人员采取拘留、逮捕、吊销许可证、罚款等措施。这些措施被采取后，相关主体的心态可能会发生巨大变化，人们愿意为了自由而让渡出更多的经济利益。即使同样属于经济利益的罚款，也可能会使其因为背上了行政处罚而无法享受税收优惠、无法申请某项资格，后果也可能是很严重的。

　　对于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单案件，可以不用考虑太多，但复杂案件，就必须得讲究策略了。以上是诉讼策略的几个维度，难免挂一漏万，不足之处还请见谅。

　　刘旭旭，律师、注册会计师、税务师，党员，毕业于中国政法大学，专注于商事诉讼仲裁、税务筹划、税务争议解决、投融资等商事法律服务，致力于为公司提供全方位的综合性法律服务。